熊文聪 | 带有独创性的游戏规则为什么应当受到保护？

是指，而是背后看得见的、简约的但却客观依赖于的所就是指，因为所就是指才最能棒状现音乐谱写的常人顺利完成和个特质立棒状化考虑。从这个角度看上时说，所有的音乐谱写都是共存的、无相差的，即他们谱写的剧则有之所就是指都是同一特质质的，即都是简约但客观依赖于的根本原因考虑、编排、的设计和配对，哪怕剧则有能就是某种程度只是相当大相差——小时说家只是娴熟为了让于口语谓文小字来理解其所就是指；示意图画家只是娴熟为了让于笔触意象来理解其所就是指；摄影师也只是娴熟为了让于胶片示意图像来理解其所就是指，相差仅此而已。

最后，也许还会有人清楚提出，剧则有之前的简约意识形态之所以不受除此以外，是因为如果意识形态受除此以外，将造变成意识形态被寡头，阻碍公然理解和谱写自由。比如，很多款数字电视一些游演的实际上说是是一样的，即都是“换装打怪”，如果赋予谱写出第一款“换装打怪”一些游演的由此可知发者以排他特质私有（权利人），后面的“换装打怪”一些游演就没办法则由此可知发出来或研发变成本高会相当高（因为要商量首创“换装打怪”一些游演由此可知发者的批准后）。

这个理应比方说似是而非，状况在于：当我们时说某款一些游演的之前心意识形态是“换装打怪”时，说是早就不再进一步是就是指该一些游音乐剧则有的意识形态或所就是指了，而是把该一些游音乐剧则有的意识形态或所就是指进一步倾斜度概括立棒状化了（也可以时说是“偷换基本概念”）。换句话时说，则有为简约意识形态或所就是指的“换装打怪”虽然不该该当受除此以外，但它十分是某款一些游音乐剧则有的就其的、带有丰富涵义和独创特质的意识形态或所就是指。

正如汉德法则官在著名的Nichols v. Universal Pictures Corp.案件的受害人之前所就是指明的：“当更为多的枝节被剔除进去以后，留下的是大量适合于任何剧则有，尤其是音乐剧的带有普遍含义的模式。最后留下来的也许只是有关剧则有细节的最一般讲述，有时，甚至唯有剧则有的标题。这一系列的简约在某一点上不再进一步受到除此以外，否则编者将会阻止对其‘意识形态’的借助。”[3]很只不过，这位“意识形态/理解出发点”的缔造者并没鼓吹驳剧则有之前一切简约的意识形态、所就是指都不受除此以外，而某种程度是时说经过倾斜度概括立棒状化的、早就丧失独创特质基因的意识形态、所就是指才不受除此以外。

也许还会有人清楚提出质疑，即哪怕这种学时说或见解（剧则有既之外另有在的理解基本上，又之外内在的简约意识形态）在理论模型上十分十分需要筹组，但却没可专供司法机构则出发点必要援引的规范依据。说是不然，现行《条文》第三条对“剧则有”下的度量相当社会科学、严谨：“本法则称之为的剧则有，是就是指文学史、美术和社会科学应用领域内带有独创特质并能以一定基本上表现的常人出发点之前。”

该表述之前有两个关键词充分时说明，在毫无疑问看来，剧则有既之外另有在的内涵，更为之外内在的简约意识形态。

第一，“能以一定基本上表现”之前的“能以”二小字，根据之举例口语义则和词口语含义，实际上“能以”，即剧则有不是（有数不某种程度是）那个一定的另有在内涵，否则再无须用“能以”，即剧则有（的内部）区别于那个另有在内涵，它只是十分十分需要（或十分需要）为了让一定的另有在内涵来让他人潜意识到而已。

第二，既然剧则有是“常人出发点之前”，那什么是“常人出发点之前”呢？实际上“常人出发点之前”，最关键的不是那个“出发点之前”（即看得见的另有在内涵），而是“常人”。因为“出发点之前”含义上的剧则有，说是就是就是指标记的能就是指，即文小字、意象、笔触、刺耳、高难度、对称示意标志件、三维空间造型、实时图像等另有在内涵，但很只不过，这些标记能就是指金属元素都是在编者谱写之前就早就依赖于的少数人，小时说家没谱写文小字、示意图画家没谱写意象和笔触、词曲编者没谱写乐句和乐谱，他们谱写的不是这些标记基本上，而是这些标记基本上彼此间的顺序排列、配对、结构及比例关系，而这些顺序排列、配对、结构及比例关系正是音乐谱写“常人”顺利完成和个特质立棒状化考虑的结果。

申谓之，剧则有既之外标记能就是指之外（即另有在的光影立棒状化内涵），又之外标记所就是指之外（即虽然简约但客观依赖于的意识形态细节），二者彼此呼应该、必分立，既然条文声称除此以外剧则有，就一定会（也不能）除此以外到剧则有的内部——简约的标记所就是指、意识形态细节。这不仅有理论模型上的社会科学支撑，更为有法则律上的清楚依据。当我们在谈谈权利人不除此以外剧则有之前的简约“意识形态”时，说是谈谈者早就把十分需要除此以外也应该当除此以外的剧则太大就是指已对换用了被倾斜度概括立棒状化的、不带有独创特质的“意识形态”了。

二、如何正确探讨“意识形态/理解出发点”？

虽然之前国现行《条文》并没清楚规章“意识形态/理解出发点”，但这十分必要影响史学界和适切界将其奉为圭臬，大量司法机构则审问皆引入此规范来研究和划定案发时件常人出发点之前的除此以外范围内。因由虽然也赞同这一做法则，但十分需要就是鼓吹驳的是，很多没确立此规范的国家（如德国），其权利人棒状制照样列车运行较差，更为关键的是，则有为一项必要必要影响案件件结果的重要规范，它正因如此当被正确明白和适用范围内，而不该该被才是为权利人不除此以外剧则有之前的简约意识形态，某种程度除此以外剧则有另有在的基本上立棒状化理解。

诚如举例实际上，意识形态（标记所就是指）与理解（标记能就是指）虽然在基本概念上一般说来，但在物理立棒状化学层次显然必分立的，连口语谓学家、标记学家都能够则将二者分由此可知，法则官们就更为做不到。法则官娴熟的是则有内涵断定，并将其内涵断定的论证用一套天衣无缝的时说辞隐藏起来，让当事人及对政府误以为“意识形态与理解是归纳的”，从而更为容易接受法则官显然的内涵断定论证。[4]换句话时说，“意识形态/理解出发点”之前的“意识形态”，说是十分是本文第一节所聚焦的剧则有的标记所就是指或简约意识形态，而是不该该当受到除此以外的国际标准标记或除此以外理解。

不带有独创特质的国际标准标记或除此以外理解为什么不受除此以外，是因为它毕竟稀缺或太过稀缺，除此以外它给司法机构则、执法则随之而来的列车运行变成本高和给对政府随之而来的适用变成本高、交易变成本高要远远大于除此以外它给首创者随之而来的私人收益。但这样一种研究与时说理过于复杂深奥，普通人说英语，为了降低时说理难度、提高断然拒绝效果，法则官天衣无缝借助人类的思维贯式与固有错觉（另有在理解与内在意识形态是归纳的），故意时说这些不带有独创特质的国际标准标记或除此以外理解统称简约的意识形态范畴，而不统称理解方式的另有在理解，从而让当事人及对政府更为容易接受其未获除此以外的裁判论证。

有见解鼓吹驳，一些游演有之所以不受权利人除此以外，是因为一些游演有的内部是权利人未获除此以外的实用功能，即的设计它的目的在于提专供者给游戏系统的设计、列车运行一些游演，而不是用来赞叹一些游演的光影之美。然而，该见解是断言的。

其一，实际上“实用功能”，不能是解决人们采购生活出发点之前的电子技术状况，如怎么启动汽车、怎么收割庄稼等等，不能融合特定的物质实棒状，且在完全符合自然法则的情境下才十分十分需要实现，而游戏系统的设计、列车运行一些游演，纯粹是出于SM、闲聊目的，赢取的某种程度只是一种人际关系愉悦感，十分是要解决什么采购生活出发点之前的电子技术状况，跟我们读一本小时说、看一场科幻电影没本质区别，故一些游演有谈不上什么实用功能。

其二，退一步讲，即再时说一些游演有十分是像是必要主要用途感官赞叹的，但《条文》之前规章的诸多剧则有一般来时说也都不是必要像是感官赞叹的，如工程的设计示意图、产品的设计示意图、世界地示意图、示意示意图及个人计算机等等，故这也不是将一些游演有也就是说在权利人除此以外之另有的正因如此理应。

其三，再进一步退一步讲，条文之所以不除此以外实际上“功能特质理解”，某种程度是在经常出现“意识形态”与“理解”发生混同、合并或变成“公共布景”之时，而实际上的混同准则或布景准则也没什么都有的，实际上还是时说原告论调除此以外的常人出发点之前统称该应用领域固定不动不过的乃至唯一的国际标准标记、除此以外理解而已。但很难鼓吹过来时说，但凡是一些游演有，均有且只有一种另有在内涵或理解方式，均落入了“功能特质准则”的未获除此以外范围内。

概谓之，条文之前有数有三个各有不同含义和就是称之为的“意识形态”和两个各有不同含义和就是称之为的“理解”，彼此互一般说来，很难混为一谈（如示意图1下示意图）。一些游演有是带有独创特质的常人出发点之前，还是国际标准标记或除此以外理解，很难一概而论，不能交由法则官根据个案件就其状况和原受害人双方的充分不作为来应定。脱离就其案件件实情，一般特质地发表意见和评审一些游演有究竟有独创特质，毫已对义，也不该该当这么系统的设计。

示意图1

三、剧则有一般来时说为什么不是可版权保护行为能力？

实际上一些游演有可版权保护特质（即可以赢取权利人除此以外）的第二个理应是，它不统称任何一种法则定的剧则有一般来时说。该见解恐怕是很多人商榷的。状况在于：

第一，根据基本上逻辑，既然带有独创特质的一些游演有早就满足了剧则有的法则定构变成行为能力，肯定就是剧则有（有数是剧则有的最关键原素）了，就十分十分需要赢取权利人除此以外。剧则有一般来时说只是剧则有的另有延或下位基本概念而已，另有延或下位基本概念如果十分十分需要实际上涵义或上位基本概念，就好比时说一个人因为她不是女孩子所以不是人一样荒谬！

第二，十分需要交代的是，即再是合理适用规范，也是承认案发时件常人出发点之前是剧则有，只是基于某种内涵权衡，在特定状况下限缩权利人的除此以外范围内而已，而不是或许实际上案发时件常人出发点之前的可版权保护特质从而未获除此以外，故很难以合理适用规范来以此类推案发时件常人出发点之前还不能是某种法则定剧则有一般来时说才十分十分需要受到除此以外，因为是不是是哪一种剧则有一般来时说，实在太无关内涵权衡和商业利益平衡，其全然是对案发时件剧则有表现形态的实情描述和逻辑归类而已。

第三，诚如举例实际上，在剧则太大就是指与剧则有能就是指彼此间，所就是指更为为关键和重要，因为真正凝结和装备音乐谱写常人顺利完成和个特质立棒状化考虑的；也是看得见但客观依赖于的所就是指，能就是指实际上是给常人谱写出发点之前披了件另有衣而已，故文小字剧则有不是就是指文小字或词口语；美术剧则有不是就是指笔触和意象；词曲剧则有不是就是指乐句和乐谱；科幻电影剧则有不是就是指实时连续的示意图画面……亦然“剧则有”，而不在于中间的宾口语、特典口语。一些游演有是简约的所就是指，它可以文小字的基本上显现，也可以实时连续示意图画面的基本上显现，还可以计算机数字电视程序的基本上显现，它应该不该该当受到除此以外，不是考究它瘦小像什么，而是谢罪它究竟人的常人贡献，究竟带有稀缺特质和美国市场内涵。

第四，之前国原《条文》第三条确有对剧则有的另有延做了特典，但也正是这一特典遭到了史学界的普遍批评和适切界的天衣无缝变通，刚刚其之前的“等”小字解释为“等另有等”和将《条文施行条例》之前的“一般剧则有度量”解释为《条文》第三条第（九）项之前的“行政法则规规章的其他剧则有”，从而为广大“无名剧则有”（如“棒状育比赛电视直播示意图画面”“药品时说明书”“音乐喷泉”等）提专供者了应该有的及时除此以外。

这充分时说明，如果实然法则忽视了应该然法则，就十分需要受到检讨、修正乃至停止使用，这也正是2020年简立棒状化《条文》时，毫无疑问对第三条动大手术的开端，即不仅正确转用了剧则有的涵义行为能力，还将剧则有的另有延则有了全然由此可知放地非单单特质示举，藉此也清楚了毫无疑问的作风，即无论剧则有的另有在内涵如何，都不必要影响案发时件常人出发点之前究竟构变成剧则有，应该否受到权利人除此以外的评审与视同，从而回应该了社会科学批评和出发点需求，更为与国际条约（如《伯尔尼公约》）的规章保持了倾斜度一致。

第五，当然，这十分是时说根据另有在内涵之各有不同来分割各有不同剧则有一般来时说没任何含义。清楚详列一些十分相似的剧则有一般来时说，其规范含义就在于，某些特定一般来时说的剧则有在其权利细节、权利不属于、权利上限及除此以外期等方面确有太大不同，十分需要单独规章。

比如，《条文》第十条规章只有数位剧则有和个人计算机才享受出租权，也只有美术剧则有和摄影剧则有才享受展览权；又比如《条文》第十七条规章了数位剧则有各有不同于其他剧则有一般来时说的权利不属于状况；再进一步比如《条文》第二十四条规章了“对设或者展览馆在室另有公共场所的美术剧则有进行临摹、版示意图画、摄影、影片”不十分需要商量权利人人的同意，也不十分需要向其付费。

这些法律依据的共特质在于，它们都不无关常人出发点之前的可版权保护特质，而某种程度无关私有的分配。说是，剧则有的另有在内涵如何这一实情状况也不是要求其私有该如何分配的并不一定环境因素，只是有些时候碰巧在大多数状况下如此而已。例如，就科幻电影剧则有而谓，其大多数状况下是由一个企业商（即条文含义上的“制编者”）民间组织执导、编剧、摄影、演员、副导演、服装、卡牌、特效及剪辑等众多人员联合谱写完变成的，为了鼓舞企业及避免过高的交易变成本高，毫无疑问才将科幻电影剧则有的初始版权保护必要归统称未进行谱写的企业商，而不是因为该剧则有“瘦小像”科幻电影，其权利不属于再必然如此，否则就能够则解释科幻电影、情景喜剧等数位剧则有的权利人也全然可以归一个单独编者（既是出资人、又是执导、编剧乃至演员）所有或由多位共同编者共有。[5]这碰巧印证了一个法则哲学原理，即实情如何推不出唯一的内涵论证。不管怎样，仅就可版权保护特质这个内涵取舍命题而谓，剧则有的另有在内涵及其一般来时说与此实在太相关（如示意图2下示意图）。

示意图2

第六，还有人论调，《条文》第三条没规章“一些游音乐剧则有”，在一些游演换皮口用词下，换皮者一般而谓不是必要不实、改编自原告一些游演的源代码，难以用“个人计算机”权利人给以规制。同时，一些游演有于另有在内涵上与科幻电影、情景喜剧等数位剧则有又有着必否认，能够则以此类推适用范围内，故只能寻求鼓吹不正因如此竞争法则的除此以外。

管见鼓吹驳，首先，该见解本身从不一定时说就是前后矛盾的——很难给以权利人除此以外，不是条文力有不竟、提专供者不了除此以外，而是不该该当给以除此以外，也即受害人的行为是正因如此的。既然受害人的行为是正因如此的，为什么换变成“鼓吹法则”评价却又变变成不正因如此了呢？

其次，的网络数字电视一些游演与科幻电影、情景喜剧等数位剧则有相比，也许确有太大不同，比如的网络数字电视一些游演虽然也有一定的故事情节、演仿或布景，但更为突显与游戏彼此间的交互特质，即各有不同的游戏在系统的设计一些游演时最终显现的光影效果也许五花八门且稍瞬即逝；而科幻电影、情景喜剧却缺乏这种交互特质，每个观众碰到的同一部科幻电影、情景喜剧在光影效果上都是一样的。但恰如举例实际上，这种不同只是电子技术层次的、另有在内涵层次的，其十分必要影响在剧则太大就是指层次、在常人谱写的内部原素层次，一般时说来是有共特质的或者时说就是共存的，即它们都是经过根本原因的主观考虑、编排、的设计和配对而得到的结果。

最后，也正是在这一点上，“率土诉第三场”案件一审法则院并没考虑向“鼓吹法则”逃逸，而是对案发时件一些游演有究竟为带有独创特质的常人出发点之前、统称哪一种剧则有一般来时说以及如何进行一些游音乐剧则有的侵权比对等诸多解答复杂状况均则有了相当坦诚而详尽的论述，充分棒状现了裁判者的专业人格。[6]

虽然在究竟有必要聚焦和研究一些游演有与数位剧则有依赖于哪些区别、究竟为一种新的剧则有一般来时说等状况上依赖于一丝遗憾，因为按照本文的见解，只要正确性到案发时件论调除此以外的一些游演有满足剧则有的一般构变成行为能力，统称带有独创特质的常人出发点之前，再业已可以赢取权利人除此以外。但这一做法则也是全然可以明白的，因为毕竟“十分需要在此期间论述案发时件常人出发点之前统称何种剧则有一般来时说并须赢取权利人除此以外”是目前相当强势的当今见解，这鼓吹而彰显了该案件裁判者不无视任何状况、不害怕任何同样的作风和勇气。

第七，剧则有一般来时说不是案发时件常人出发点之前赢取权利人除此以外的绊脚石或高门槛的开端还在于，权利人棒状制的设立宗旨是鼓舞谱写（采购出更为多丰富多样的剧则有），而不是鼓舞或扼制十分十分需要忽略剧则有一般来时说的电子教育领域。十分十分需要忽略剧则有另有在内涵及其一般来时说的电子技术，从来也不是、未来也不也许、不十分需要仅靠权利人棒状制的鼓舞，其变革也是权利人棒状制能够则阻拦的。

退一步讲，断谓《条文》第三条下示意图举的剧则有一般来时说是可版权保护行为能力，它再会将完全符合实质行为能力（独创特质和可复制特质）但却因另有在内涵上新颖别致、难以归类的新型常人出发点之前也就是说在权利人除此以外之另有，这明显忽视了“同等情形应该同等对待”这一基本法则理。

简谓之，带有独创特质的一些游演有就是可版权保护的常人出发点之前，它不十分需要“”到哪个就其剧则有一般来时说名下，因为权利人除此以外的是创新、谱写的驱动程序，而不是剧则有另有在的内涵。

四、篇章

回溯权利人棒状制的产生历史及全面性某种程度每一次修订，不难发现，该棒状制都是在预感回应该不想像的需求，有助于谱写产业的肥胖有序转变，而不是则有茧自缚、削足适履、舍本逐末地狭隘明白某个法则律基本概念或规范条文。

同商标是示意标志与信誉的都是、专利电子技术是方案件与不想法的都是一样，剧则有也正因如此理解方式的另有在能就是指的唯独，但还有简约的内在所就是指的唯独，且所就是指才更为能棒状现音乐谱写的常人顺利完成及个特质立棒状化考虑、编排、的设计和配对，也为从“整棒状论”角度看进行侵权比对，视同各种换汤不换药、换皮不换心的容许不实、与众各有不同及造假行为提专供者了坚实的理论模型和实情框架。借着对一些游演有可版权保护特质状况的今人，可以帮助我们重新探讨和辟谣条文的基本原理与内涵目标，就此而谓，这样的发表意见是相当有含义的。

本文系之前央民族大学青年社会科学开发团队引领计划（编号：2022QNYL24）和朝阳区法则学会研究课题（编号：BLS(2022)B013-2）阶段特质出发点之前。

注释

【1】熊文聪：《一些游演该一些游演有：一个客观的实在》，备知产21世纪：；熊文聪：《一些游演电视直播侵犯权利人状况探析》，备知产力：；熊文聪：《从的网络一些游演意见产生分歧看“剧则有”的法则律界定》，备《之前国SM法则评论》2019年第1期。

【2】参考“率土诉第三场”案件，上海互联网法则院（2021）粤0192民初7434号民事受害人。

【3】34 F. 2d 145, 150 (S. D. N. Y. 1929).

【4】参考熊文聪：《被才是的“意识形态/理解出发点”——以法则律修辞学为视角的考察》，备《早期法则学》2012年第6期。

【5】参考熊文聪：《“小满”事件的法则理探讨》，备知产21世纪：_S9qZimQoGYkrg.

【6】参考上海互联网法则院（2021）粤0192民初7434号民事受害人第126-179页。

编者：熊文聪

主笔：Sharon

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